本文摘要：#新华社评自愿放弃社保侵权套路#司法实践中对员工以单方答应形式表现“自愿放弃社保”的性质认定和裁判效果，出现出分歧与统一的双重特点。分歧是现实，而统一是趋势。 《社会保险法》第二条明确划定，国家建设基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年迈、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质资助的权利。社会保险事关国家、社会稳定和民生，因此对用人单元而言，实行强制缴纳制度。

#新华社评自愿放弃社保侵权套路#司法实践中对员工以单方答应形式表现“自愿放弃社保”的性质认定和裁判效果，出现出分歧与统一的双重特点。分歧是现实，而统一是趋势。

《社会保险法》第二条明确划定，国家建设基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年迈、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质资助的权利。社会保险事关国家、社会稳定和民生，因此对用人单元而言，实行强制缴纳制度。不依法缴纳社会保险的，碰面临差别水平的行政处罚和民事赔偿索赔。而现实情况是，用人单元不依法缴纳社会保险已成为劳动用工的主流特征。

随着劳动者维权意识的增强，和劳动监察部门和社保经办部门（税收部门）增强治理，有部门用人单元转而打起了“自愿放弃”的主意。所谓“自愿放弃社保”是指，劳动者通过劳动条约条款或者以单方答应等形式书面表现放弃用人单元为其缴纳社会保险，从而从劳动者自身的角度出发，免去了用人单元的义务。关于这种声明或条款的性质和效力，各地法院明白纷歧：如北京高院《关于审理劳动争议案件执法适用问题的解答》第二十五条划定纵然劳动者要求用人单元不为其缴纳社会保险，劳动者也可根据《劳动条约法》第三十八条排除条约并主张经济赔偿金。这一划定的言外之意是，缴纳社保是单元的强制性义务，因而不认可自愿声明的正当效力。

纵然劳动者自愿放弃社保，用人单元也组成违法，劳动者仍然可以“出尔反尔”的以单元未缴纳社保为由主张排除劳动关系并支付赔偿金。而江苏高院《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十六条划定，因劳动者自身不愿缴纳等不行归责于用人单元的原因，导致用人单元未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，或者未到场某项社会保险险种，劳动者请求排除劳动条约法并主张经济赔偿金的，不予支持。事实上认可了自愿放弃的正当性。

这样划定是基于两种法理，第一，劳动条约同样属于条约，适用一般条约原理。劳动者和用人单元可以通过自由约定来变换执法划定，前提是这种执法划定不是效力性强制性划定，否则会因违法而无效。

显然，这一法理下，江苏高院认为强制缴纳义务仅是一种治理性划定，可由约定举行变换。第二，劳动者应遵从老实守信原则，不能“出尔反尔”，自愿放弃法定权利的，也应一力负担可能的倒霉结果。客观上尊重了当事人的意思自治。

上述两种划定各有原理，但基础分歧在于对用人单元依法缴纳社会保险这一划定的明白差别。也正因为此，司法裁判在实践中体现出严重的分歧，泛起了大量同案差别判的效果。亟需最高院祭出指导性案例这一“定海神针”，统一执法适用和裁判尺度。小我私家更倾向于第一种作法，即自愿放弃社保的，违反了社保执法的效力性强制性划定，因此归于无效。

详细理由为：第一，劳动用工关系下劳动者对单元具有显着的人身依附性和被动性，需要接受用人单元的治理和监视，因此处于被支配和被控制的劣势职位。差池等的身份条件下，受利益驱使，用人单元很难与劳动者在执法划定之外订立公正的条约，反之，只可能是城下之盟。

也基于此，劳动执法法例对质明责任作了向劳动者一方倾斜的划定。如果放任意思自治变换劳动条约划定，无疑将迫使劳动者以自愿的方式放弃更多的法定权利；第二、劳动者权利意识和维权能力显着不足。脱离了用工关系，面临用人单元侵权，劳动者因为文化水平低、维权意识和执法知识不足等种种原因，往往无法独立举行劳动争议维权。

在现有条件下，申请执法援助需要满足一定条件，并不适用一般劳动者，而委托执业状师又需要支付高昂的署理费。因此维权之路艰难而漫长；第三、维护社会稳定、保障民生。如果没有了工伤、医疗和养老保障，一旦遭遇意外或丧失劳动能力，劳动者不仅无法周全自己，对背后的家庭也是一种极重的攻击。以工伤为例，实践中，修建和工矿等高风险领域发生人身伤亡事故的实例屡见不鲜，如果用工企业违法分包、转包后导致劳动者无法享受工伤保险待遇的，求告无门下极易引发民众上访。

因此，劳资双方不宜通过约定将保险制度下的风险社会化肩负转嫁给由劳动者自行负担。综上，自愿放弃社保的行为无效。纵然劳动者自身有农村互助医疗、农村住民基本养老保险、城镇住民养老险等保障，但也不能在进入社会化分工的职业领域后，丧失对应的职业保险待遇。

两者性质有别，逻辑迥异。用人单元应严格推行缴纳和扣减社保用度的法界说务，切勿因小失大，偷鸡不成蚀把米。以上小我私家浅见，如有不足之处，多加包容。

[作揖][作揖][作揖]。

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