本文摘要：作者｜ 周月萍 樊晓丽 丁泽仁 中伦状师事务所前言：2020年12月29日，最高人民法院公布了《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释（一）》（简称“新《施工条约司法解释》”）。新《施工条约司法解释》自2021年1月1日起施行。

作者｜ 周月萍 樊晓丽 丁泽仁 中伦状师事务所前言：2020年12月29日，最高人民法院公布了《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释（一）》（简称“新《施工条约司法解释》”）。新《施工条约司法解释》自2021年1月1日起施行。

原2002年6月20日公布的《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》【法释[2002]16号】、2004年10月25日公布的《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释》【法释[2004]14号】、2018年12月29日公布的《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释二》【法释[2018]20号】，将于2021年1月1日废止。施行在即，相较于原划定，新《施工条约司法解释》都有哪些变化呢？本文笔者抛砖引玉，请读者不惜见教。

一、新法施行后，但通常承包人的原因造成的工程质量不切合约定，发包人有权请求淘汰工程价款，不再要求发包人举证承包人存在过错。新《施工条约司法解释》第十二条划定：因承包人的原因造成建设工程质量不切合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求淘汰支付工程价款的，人民法院应予支持。与原划定相比，将“因承包人的过错”变换为“因承包人的原因”，更切合法理，因为施工条约签署后，承包人即负有按条约约定的质量尺度完工并交付的条约义务，只要承包人的交付不切合约定尺度，就组成违约并相应地负担违约赔偿责任。

二、新法施行后，无效条约的结算风险有可能会加大。凭据新《施工条约司法解释》第二十四条划定：无效条约的结算原则由“参照实际推行的条约结算工程价款”变换为“参照条约关于工程价款的约定折价赔偿”。

调整后的表述，既切合法理，又有相应的执法依据，更为严谨。《民法典》第155条划定，“无效的或者被打消的民事执法行为自始没有执法约束力”。

《民法典》第157条划定，“民事执法行为无效、被打消或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的产业，应当予以返还；不能返还或者没有须要返还的，应当折价赔偿”。我们认为，凭据新《施工条约司法解释》划定，“参照条约关于工程价款的约定折价赔偿”，给了法官一定的自由裁量权。法官在认定工程结算款时，有可能直接依据条约约定来确定结算款，也可能只是参照条约约定而最终认定的结算款低于条约约定。

从这个角度，我们认为，无效条约的结算风险有可能会加大。三、首次用司法解释的形式明确“建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权”。新《施工条约司法解释》第三十六条划定：承包人凭据民法典第八百零七条划定享有的建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权。

该划定泉源于2002年6月20日最高人民法院给上海市高级人民法院的《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》【法释[2002]16号】第一条：“人民法院在审理房地产纠纷案件和管理执行案件中，应当依照《中华人民共和国条约法》第286条的划定，认定修建工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权”。新《施工条约司法解释》首次用司法解释的形式，对建设工程价款优先受偿权优于抵押权的问题予以明确。四、新法施行后，装饰装修工程承包人主张工程价款优先受偿权的条件放宽。

实践中，大多装修工程的发包人都是承租人，并非修建物的所有权人。而凭据原《施工条约司法解释（二）》第十八条划定，法院确认装饰装修工程价款优先受偿权的前提是“装饰装修工程的发包人是该修建物的所有权人”，导致装饰装修工程承包人的工程价款优先受偿权往往落空。凭据新《施工条约司法解释》第三十七条划定：装修装修工程只要具备折价或者拍卖条件，装饰装修工程的承包人就有权主张工程价款优先受偿权，而不再要求“装饰装修工程的发包人是该修建物的所有权人”。

我们认为，新法施行后，装饰装修工程承包人主张工程价款优先受偿权的条件放宽。但不行否认，装饰装修工程的承包人在完成工程价款优先受偿权确权后，在执行中势必会跟修建物所有权人的物权发生“碰撞”。

详细如何执行，在实践中恐是一个难题。五、建设工程价款优先受偿权的行使期限，从自发包人应当给付建设工程价款之日起算的“六个月”变换为“最长不得凌驾十八个月”。凭据新《施工条约司法解释》第四十一条划定：承包人应当在合理期限内行使建设工程价款优先受偿权，但最长不得凌驾十八个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。

实践中，施工企业普遍认为六个月的优先受偿权行权期限过短，极易逾期，导致施工企业的工程价款优先受偿权落空。新《施工条约司法解释》最大的变化，是将建设工程价款优先受偿权的行使期限，从自发包人应当给付建设工程价款之日起算的“六个月”，变换为“最长不得凌驾十八个月”。在现在的破产潮下，新《施工条约司法解释》将优先受偿权的期限变换为“最长不得凌驾十八个月”，可以很好地保障施工企业的工程价款优先受偿权。

六、其它条款大多仅是说话或引用的法条有变化，但条款的实质内容未作变换。新《施工条约司法解释》的大多条款，仅是凭据刚刚施行的《民法典》，对条款所引用的法条作出调整，或者调整说话以使得表述更为严谨。

详细可参照下表列示：大量的新司法解释出台，您对哪些条款的变化较为关注？接待列位在评论区留言分享，不要忘记给本篇干货分享点赞转发哦。中伦状师事务所周月萍、周兰萍状师专注于建设工程和基础设施领域执法服务二十余年。

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